法律法規(guī)：北京市高級人民法院關(guān)于確定著作權(quán)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的指導(dǎo)意見

京高法發(fā)[2005]12號
（2005年1月11日起實(shí)施）

http://www.fxjt168.com 2015年03月17日11:11 來源：中國作家網(wǎng) 權(quán)保辦

　　為切實(shí)維護(hù)著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的合法權(quán)益，有效制裁侵權(quán)行為，規(guī)范文化市場秩序，統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國著作權(quán)法》及《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，結(jié)合北京市法院著作權(quán)審判工作實(shí)際，現(xiàn)就如何確定著作權(quán)侵權(quán)損害賠償責(zé)任提出如下意見：

　　損害賠償責(zé)任的認(rèn)定

　　第一條 被告因過錯侵犯著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的合法權(quán)利且造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。

　　原告應(yīng)當(dāng)提交被告侵權(quán)的相關(guān)證據(jù)。被告主張自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，否則須承擔(dān)不利的法律后果。

　　第二條 被告具有下列情形之一的，可以認(rèn)定其具有過錯：

　　(一)經(jīng)權(quán)利人提出確有證據(jù)的警告，被告沒有合理理由仍未停止其行為的；

　　(二)未盡到法律法規(guī)、行政規(guī)章規(guī)定的審查義務(wù)的；

　　(三)未盡到與公民年齡、文化程度、職業(yè)、社會經(jīng)驗(yàn)和法人經(jīng)營范圍、行業(yè)要求等相適應(yīng)的合理注意義務(wù)的；

　　(四)合同履行過程中或合同終止后侵犯合同相對人著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的；

　　(五)其他可以認(rèn)定具有過錯的情形。

　　第三條 被告雖無過錯但侵犯著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的合法權(quán)利且造成損害的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但可判令其返還侵權(quán)所得利潤。如果被告因其行為獲利較大，或者給原告造成較大損失的，可以依據(jù)公平原則，酌情判令被告給予原告適當(dāng)補(bǔ)償。

　　第四條 共同被告構(gòu)成共同侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　明知或者應(yīng)知他人實(shí)施侵權(quán)行為，而仍為其提供經(jīng)營場所或其他幫助的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　商標(biāo)許可人、特許經(jīng)營的特許人，明知或者應(yīng)知被許可人實(shí)施侵權(quán)行為，并有義務(wù)也有能力予以制止，卻未采取有效措施的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　二個以上被告均構(gòu)成侵權(quán)，但不具有共同過錯的，應(yīng)當(dāng)分別承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　損害賠償?shù)脑瓌t及方法

　　第五條 確定的侵權(quán)賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)能夠全面而充分地彌補(bǔ)原告因被侵權(quán)而受到的損失。

　　在原告訴訟請求數(shù)額的范圍內(nèi)，如有證據(jù)表明被告侵權(quán)所得高于原告實(shí)際損失的，可以將被告侵權(quán)所得作為賠償數(shù)額。

　　第六條 確定著作權(quán)侵權(quán)損害賠償數(shù)額的主要方法有：

　　(一)權(quán)利人的實(shí)際損失；

　　(二)侵權(quán)人的違法所得；

　　(三)法定賠償。

　　適用上述計算方法時，應(yīng)將原告為制止侵權(quán)所支付的合理開支列入賠償范圍，并與其他損失一并作為賠償數(shù)額在判決主文中表述。

　　對權(quán)利人的實(shí)際損失和侵權(quán)人的違法所得可以基本查清，或者根據(jù)案件的具體情況，依據(jù)充分證據(jù)，運(yùn)用市場規(guī)律，可以對賠償數(shù)額予以確定的，不應(yīng)直接適用法定賠償方法。

　　第七條 本規(guī)定第六條第一款第(一)項(xiàng)所稱 “權(quán)利人的實(shí)際損失”可以依據(jù)以下方法計算：

　　(一)被告侵權(quán)使原告利潤減少的數(shù)額；

　　(二)被告以報刊、圖書出版或類似方式侵權(quán)的，可參照國家有關(guān)稿酬的規(guī)定；

　　(三)原告合理的許可使用費(fèi)；

　　(四)原告復(fù)制品銷量減少的數(shù)量乘以該復(fù)制品每件利潤之積；

　　(五)被告侵權(quán)復(fù)制品數(shù)量乘以原告每件復(fù)制品利潤之積；

　　(六)因被告侵權(quán)導(dǎo)致原告許可使用合同不能履行或難以正常履行產(chǎn)生的預(yù)期利潤損失；

　　(七)因被告侵權(quán)導(dǎo)致原告作品價值下降產(chǎn)生的損失；

　　(八)其他確定權(quán)利人實(shí)際損失的方法。

　　第八條 本規(guī)定第六條第一款第(二)項(xiàng)所稱 “侵權(quán)人的違法所得”包括以下三種情況：

　　(一)產(chǎn)品銷售利潤；

　　(二)營業(yè)利潤；

　　(三)凈利潤。

　　一般情況下，應(yīng)當(dāng)以被告營業(yè)利潤作為賠償數(shù)額。

　　被告侵權(quán)情節(jié)或者后果嚴(yán)重的，可以產(chǎn)品銷售利潤作為賠償數(shù)額。

　　侵權(quán)情節(jié)輕微，且訴訟期間已經(jīng)主動停止侵權(quán)的，可以凈利潤作為賠償數(shù)額。

　　適用上述方法，應(yīng)當(dāng)由原告初步舉證證明被告侵權(quán)所得，或者闡述合理理由后，由被告舉證反駁；被告沒有證據(jù)，或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，可以支持原告的主張。

　　第九條 適用本規(guī)定第六條第一款第(三)項(xiàng)所稱 “法定賠償”應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下因素綜合確定賠償數(shù)額：

　　(一)通常情況下，原告可能的損失或被告可能的獲利；

　　(二)作品的類型，合理許可使用費(fèi)，作品的知名度和市場價值，權(quán)利人的知名度，作品的獨(dú)創(chuàng)性程度等；

　　(三)侵權(quán)人的主觀過錯、侵權(quán)方式、時間、范圍、后果等。

　　第十條 適用法定賠償方法應(yīng)當(dāng)以每件作品作為計算單位。

　　第十一條 原告提出象征性索賠的，在認(rèn)定侵權(quán)成立，并查明原告存在實(shí)際損失基本事實(shí)的情況下，應(yīng)當(dāng)予以支持。

　　第十二條 被控侵權(quán)行為在訴訟期間仍在持續(xù)，原告在一審法庭辯論終結(jié)前提出增加賠償?shù)恼埱蟛⑻峁┫鄳?yīng)證據(jù)，應(yīng)當(dāng)將訴訟期間原告擴(kuò)大的損失一并列入賠償范圍。

　　二審訴訟期間原告損失擴(kuò)大需要列入賠償范圍的，二審法院應(yīng)當(dāng)就賠償數(shù)額進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，可以就賠償數(shù)額重新作出判決，并在判決書中說明理由。

　　第十三條 本規(guī)定第六條第二款所稱 “合理開支”包括：

　　(一)律師費(fèi)；

　　(二)公證費(fèi)及其他調(diào)查取證費(fèi)；

　　(三)審計費(fèi)；

　　(四)交通食宿費(fèi)；

　　(五)訴訟材料印制費(fèi)；

　　(六)權(quán)利人為制止侵權(quán)或訴訟支付的其他合理開支。

　　對上述開支的合理性和必要性應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。

　　第十四條 本規(guī)定第十三條第一款第(一)項(xiàng)所稱 “律師費(fèi)”是指當(dāng)事人與其代理律師依法協(xié)議確定的律師費(fèi)。可以按照以下原則確定予以支持的賠償數(shù)額：

　　(一)根據(jù)案件的專業(yè)性或復(fù)雜程度，確實(shí)有必要委托律師代理訴訟的；

　　(二)被告侵權(quán)行為基本成立，且應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任的，按照判決確定的賠償數(shù)額與訴訟請求數(shù)額比例確定支持的律師費(fèi)；同時判決支持其他訴訟請求的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)提高賠償數(shù)額；

　　(三)被告不承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但被判令承擔(dān)停止侵權(quán)、賠禮道歉等民事責(zé)任的，按照原告訴訟請求被支持情況酌情確定支持的律師費(fèi)，但一般不高于律師費(fèi)的三分之一。

　　第十五條 本規(guī)定第十三條第一款第(二)項(xiàng)所稱 “公證費(fèi)”符合以下條件的由被告承擔(dān)：

　　(一)侵權(quán)基本成立；

　　(二)公證證明被作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。

　　第十六條 本規(guī)定第十三條第一款第(三)項(xiàng)所稱 “審計費(fèi)”按照判決確定的賠償數(shù)額占訴訟請求數(shù)額比例予以支持。

　　第十七條 被告因侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利，曾經(jīng)兩次以上被追究刑事、行政或民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)在依據(jù)本規(guī)定確定的賠償數(shù)額的限度內(nèi)，從重確定賠償數(shù)額。

　　第十八條 判決書中針對賠償數(shù)額所作論述的詳略程度，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的復(fù)雜程度、當(dāng)事人的爭議大小等具體情況分別確定。

　　第十九條 被告實(shí)施著作權(quán)法第四十七條規(guī)定的侵權(quán)行為，情節(jié)嚴(yán)重，并損害公共利益的，可以給予以下民事制裁：

　　(一)罰款。其數(shù)額不高于判決確定的賠償數(shù)額的3倍；

　　(二)沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品；

　　(三)沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等。

　　第二十條 原告基于不正當(dāng)目的，以提起訴訟為手段，虛構(gòu)事實(shí)，被駁回起訴或訴訟請求的，可以判令原告支付被告為訴訟支付的合理開支，包括：

　　(一)律師費(fèi)；

　　(二)交通食宿費(fèi)；

　　(三)調(diào)查取證費(fèi)；

　　(四)誤工費(fèi)；

　　(五)其他為訴訟支出的合理費(fèi)用。

　　精神損害賠償

　　第二十一條 侵犯原告著作人身權(quán)或者表演者人身權(quán)情節(jié)嚴(yán)重，適用停止侵權(quán)、消除影響、賠禮道歉仍不足以撫慰原告所受精神損害的，應(yīng)當(dāng)判令被告支付原告精神損害撫慰金。

　　法人或者其他組織以著作人身權(quán)或者表演者人身權(quán)受到侵害為由，起訴請求賠償精神損害的，不予受理。

　　第二十二條 具有以下情形之一的，可以判令被告支付原告精神損害撫慰金：

　　(一)未經(jīng)原告許可，嚴(yán)重違背其意愿發(fā)表其作品，并給原告的信譽(yù)、社會評價帶來負(fù)面影響的；

　　(二)抄襲原告作品數(shù)量大、影響廣，并使被告因此獲得較大名譽(yù)的；

　　(三)嚴(yán)重歪曲、篡改他人作品的；

　　(四)未經(jīng)許可，將原告主要參加創(chuàng)作的合作作品以個人名義發(fā)表，并使被告獲得較大名譽(yù)的；

　　(五)沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在原告作品上署名的；

　　(六)嚴(yán)重歪曲表演形象，給原告的社會形象帶來負(fù)面影響的；

　　(七)制作、出售假冒原告署名的作品，影響較大的；

　　(八)其他應(yīng)當(dāng)支付權(quán)利人精神損害撫慰金的情形。

　　第二十三條 精神損害撫慰金的數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)被告的過錯程度、侵權(quán)方式、侵權(quán)情節(jié)、影響范圍、侵權(quán)獲利情況、承擔(dān)賠償責(zé)任的能力等因素綜合確定。

　　精神損害撫慰金一般不低于2000元，不高于5萬元。

　　第二十四條 著作權(quán)人或者表演者權(quán)人死亡后，其近親屬以被告侵犯著作人身權(quán)或表演者人身權(quán)使自己遭受精神痛苦為由，起訴請求賠償精神損害的，應(yīng)當(dāng)受理。

　　常見侵權(quán)賠償數(shù)額的確定

　　第二十五條 依據(jù)本規(guī)定第七條第一款第(二)項(xiàng)所述方法確定原告損失的，可以參考以下因素，在國家有關(guān)稿酬規(guī)定的2至5倍內(nèi)確定賠償數(shù)額：

　　(一)作品的知名度及侵權(quán)期間的市場影響力；

　　(二)作者的知名度；

　　(三)被告的過錯程度；

　　(四)作品創(chuàng)作難度及投入的創(chuàng)作成本。

　　文字作品字?jǐn)?shù)不足千字的以千字計算。

　　原告如證明類似情況下收取的合理稿酬標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)予考慮。

　　第二十六條 在網(wǎng)絡(luò)上傳播文字、美術(shù)、攝影等作品的，可以參照國家有關(guān)稿酬規(guī)定確定賠償數(shù)額。

　　第二十七條 以廣告方式使用文字、美術(shù)、攝影等作品，包括用于報刊廣告、戶外廣告、網(wǎng)絡(luò)廣告、店面廣告、產(chǎn)品說明書等，可以根據(jù)廣告主的廣告投入、廣告制作者收取的制作費(fèi)、廣告發(fā)布者收取的廣告費(fèi)，以及作品的知名度、在廣告中的作用、被告的經(jīng)營規(guī)模、侵權(quán)方式和范圍等因素綜合確定賠償數(shù)額。

　　原告如證明類似情況下的合理許可使用費(fèi)，應(yīng)予考慮。

　　第二十八條 商業(yè)用途使用文字、美術(shù)、攝影等作品，如用于商品包裝裝璜、商品圖案、有價票證、郵品等，可以根據(jù)作品的知名度、在產(chǎn)品中的顯著性、被告的經(jīng)營規(guī)模、侵權(quán)方式、范圍、獲利等因素綜合確定賠償數(shù)額，所確定的賠償數(shù)額一般應(yīng)高于按照本規(guī)定第七條第一款第(二)項(xiàng)及第二十五條確定的賠償數(shù)額。

　　第二十九條 侵犯音樂作品著作權(quán)、音像制品權(quán)利人權(quán)利的，可以按照以下方法確定賠償數(shù)額：

　　(一)原告合理的許可使用費(fèi)；

　　(二)著作權(quán)集體管理組織提起訴訟的，按其許可費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)；

　　(三)商業(yè)用途使用的，可以參考本規(guī)定第二十八條確定賠償數(shù)額的方法。

　　第三十條 提供圖片、音樂等下載服務(wù)的，可以按照以下方法確定賠償數(shù)額：

　　(一)原告合理的許可使用費(fèi)；

　　(二)著作權(quán)集體管理組織提起訴訟的，按其許可費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)；

　　(三)被告提供侵權(quán)服務(wù)獲得的利潤。

　　第三十一條 軟件最終用戶侵犯計算機(jī)軟件著作權(quán)的，可以按照以下方法確定賠償數(shù)額：

　　(一)原告合理的許可使用費(fèi)；

　　(二)正版軟件市場價格。

　　第三十二條 依據(jù)本規(guī)定第二十六條至第三十一條的方法確定賠償數(shù)額的，可以同時根據(jù)第二十五條第一款規(guī)定的因素，在上述數(shù)額的2至5倍內(nèi)確定具體的賠償數(shù)額。

　　第三十三條 被告在被控侵權(quán)出版物或者廣告宣傳中表明的侵權(quán)復(fù)制品的數(shù)量高于其在訴訟中的陳述，除其提供證據(jù)或者合理理由予以否認(rèn)，應(yīng)以出版物或廣告宣傳中表明的數(shù)量作為確定賠償數(shù)額的依據(jù)。

　　第三十四條 圖書、音像制品的出版商、復(fù)制商、發(fā)行商等侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，其應(yīng)當(dāng)能夠提供有關(guān)侵權(quán)復(fù)制品的具體數(shù)量卻拒不舉證，或所提證據(jù)不能采信的，可以按照以下數(shù)量確定侵權(quán)復(fù)制品數(shù)量：

　　(一)圖書不低于3000冊；

　　(二)音像制品不低于2萬盤。